（案例一）

申诉人：赵萍

被诉人：十堰浩舜矿业有限公司，代理人：杨道成

案情简介：        

申诉人赵萍于2007年8月到十堰浩舜矿业有限公司（下称浩舜公司）从事会计工作，口头约定试用期3个月，月工资为1600元。2007年12月，赵萍因与公司职工报帐发生口角，遂将浩舜公司财务凭证私自拿走，且不到浩舜公司上班，经多次要求归还凭证未果，浩舜公司于2008年1月28日给赵萍发电子邮件：“截止2007年12月31日你的试用期已满，现通知你1月29日前来本公司办理交接手续”。

为索取财务凭证，浩舜公司于2008年4月16日与赵萍签订解除劳动合同协议：1、2007年12月31日赵萍与浩舜公司解除劳动关系；2、赵萍立即归还财务凭证；3、浩舜公司支付赵萍社会保险及补偿金1600元。

赵萍领取1600元后，随后就到劳动仲裁委员会申请仲裁。

仲裁请求：1、支付社会保险7200元；2、支付2008年2月至4月份工资及补发工资7200元；3、支付经济补偿金3200元。合计：17600元。

浩舜公司接到应诉通知后，遂委托五堰法律服务所杨道成代理应诉。

申诉人赵萍认为：

一、浩舜公司未缴纳社会保险，应当以现金的方式支付给本人7200元；

二、2008年2月至4月份虽然没有上班，但没有办理书面解除劳动关系手续，浩舜公司应当支付工资7200元；

三、浩舜公司解除其劳动关系，应当支付3200元经济补偿金；

浩舜公司代理人杨道成认为：

1、浩舜公司未缴纳社会保险可以依法补缴，但补缴期限是2007年8月至2007年12月；

2、工资是指劳动者提供了正常劳动而获得的劳动报酬。2007年12月30日双方已解除劳动关系（协议中已写明，赵萍也已签字认可），2008年2月至4月份赵萍没有上班，不存在事实劳动关系，也不存在劳动合同关系，赵萍没有履行劳动义务，而享受劳动报酬的权利没有依据，这样要求违反了权利义务对等的原则；

3、赵萍要求支付经济补偿金，只能按1600元计算，但赵萍领取的社会保险及补偿金1600元应当全部退回。

裁决结果：

1、浩舜公司依法为赵萍缴纳2007年8月至2007年12月期间的社会保险，赵萍个人承担的部分由个人承担；

2、浩舜公司支付经济补偿金1600元；

3、赵萍退回社会保险及补偿金1600元；(2、3项其实是相互抵消）

4、驳回赵萍其他仲裁请求。

（案例二）

申诉人：姜家涛

被诉人：十堰运意车桥实业有限公司，委托代理人：杨道成

案情简介：

申诉人姜家涛于2005年7月到被诉人十堰运意车桥实业有限公司（下称运意车桥公司）工作，工作期间，运意车桥公司未给姜家涛缴纳各项社会保险，最后一次劳动合同期限为2007年5月8日至2008年5月8日。2008年2月12日，运意车桥公司通知姜家涛上班加工153支架，姜家涛未到公司上班，2008年2月13日，姜家涛到公司后，运意车桥公司又多次安排加工153支架，姜家涛均拒绝生产。2008年2月15日，运意车桥公司以严重违反公司劳动纪律为由，下发了解除姜家涛的劳动合同通报，并同时下发了员工辞退通知书，姜家涛均在上面签了字。随后，姜家涛向劳动仲裁部门申请仲裁，要求支付经济补偿金4200元，支付赔偿金8400元，并补缴2005年7月至2008年2月的各项社会保险。

运意车桥公司接到应诉通知后，遂委托五堰法律服务所杨道成代理应诉。

接受委托后，杨道成认为，姜家涛要求支付经济补偿金和赔偿金的理由不足，但要求补缴社会保险应该予以支持。

申诉人姜家涛及其代理人认为：

一、2008年2月12日是正月初六，按照中国传统习俗，正月16以前属于春节期间，2008年2月12日未上班不能算违反劳动纪律。再说，旷工不超过15天，不能随意解除劳动合同。

二、运意车桥公司以严重违反公司劳动纪律为由，解除姜家涛的劳动合同，应当提前取得严重违反公司劳动纪律的证据，然后经过职工代表大会讨论通过，最后报请工会批准才能解除。因此，运意车桥公司解除劳动合同的程序不合法。

三、按照《劳动合同法》第38条、第46条规定，用人单位未给劳动者缴纳社会保险的，解除劳动关系应当支付经济补偿金。

运意车桥公司代理人杨道成认为：

一、2008年2月12日虽然是正月初六，但不是法定节假日，姜家涛不服从安排到公司上班，就是违反劳动纪律。旷工不超过15天不能随意解除劳动合同是《企业职工奖惩条例》的规定，但该规定已经废止。

二、姜家涛2008年2月12日旷工一天，2008年2月13日到公司后，经多次安排加工153支架，姜家涛均拒绝生产。运意车桥公司以严重违反劳动纪律为由，下发了解除姜家涛的劳动合同通报和员工辞退通知书，姜家涛均签字认可。姜家涛已经认可的证据不需要再行举证。

解除劳动关系要经过职工代表大会讨论通过，并报请工会批准也是《企业职工奖惩条例》的规定，已经废止的规定不能作为本案定案的依据。

三、《劳动合同法》第38条、第46条规定，用人单位未缴纳社会保险的解除劳动关系应当支付经济补偿金，是指劳动者以用人单位未缴纳社会保险为由，劳动者提出解除劳动关系才能支付经济补偿金。而本案是劳动者违反劳动纪律，用人单位解除劳动者的劳动合同。因此，本案不适用《劳动合同法》第38条、第46条的规定。本案应当适用《劳动法》第25条、  《劳动合同法》第39条“劳动者严重违反劳动纪律，用人单位解除劳动合同的，可以不支付经济补偿金”的规定。

调解过程中，姜家涛及其代理人提出不支付经济补偿金，但要求将社会保险以现金的方式支付给本人，运意车桥公司未同意。

裁决结果：

2008年8月29日，劳动争议仲裁委员会作出裁决：

一、运意车桥公司为姜家涛缴纳2005年7月至2008年2月的养老、失业、医疗保险；

二、驳回要求支付4200元经济补偿金和8400元赔偿金的请求。